刑法修正案(十一)(下稱(chēng)修正案)獲審議通過(guò)，補(bǔ)齊了制度短板，證券法與刑法共振。A股將迎來(lái)“雙法合一”時(shí)代。

　　修正案大幅提高對(duì)欺詐發(fā)行、信息披露造假等犯罪的刑罰力度，并強(qiáng)化對(duì)控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究，除此之外，還明確將保薦人作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實(shí)罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責(zé)任。

　　《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪了多位經(jīng)濟(jì)學(xué)家、上市公司董秘、中介機(jī)構(gòu)、律師，他們指出，修正案疊加新《證券法》將對(duì)資本市場(chǎng)造假行為予以重處，大大威懾潛在違規(guī)者。

　　記者采訪多位受訪人士，了解到修正案涉及到資本市場(chǎng)違法行為的刑法追訴，那么這需要一個(gè)追訴標(biāo)準(zhǔn)，哪一類(lèi)信息披露造假要入刑？哪種行為又屬于十分嚴(yán)重的虛假披露？

　　12月26日，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)也表示，下一步，將以認(rèn)真貫徹落實(shí)刑法修正案(十一)為契機(jī)，推動(dòng)加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。

造假個(gè)人罰款無(wú)上限

　　12月26日，第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議審議通過(guò)了刑法修正案(十一)，并將于2021年3月1日起正式施行。

　　本次修正案引發(fā)資本市場(chǎng)熱烈反響，有幾大要點(diǎn)備受關(guān)注。

　　一是違法違規(guī)的處罰金額大大提高，個(gè)人罰款甚至無(wú)上限。比如欺詐發(fā)行對(duì)個(gè)人罰金由非法募集資金的1%~5%修改為“并處罰金”，取消5%的上限限制，對(duì)單位的罰金由非法募集資金的1%~5%提高至20%~1倍；信息披露造假將責(zé)任人罰金數(shù)額由2萬(wàn)元~20萬(wàn)元修改為“并處罰金”，取消20萬(wàn)元的上限限制；

　　二是市場(chǎng)主體造假入刑，上限可達(dá)10年，還涵蓋了律師、會(huì)計(jì)師、保薦人等中介機(jī)構(gòu)。修正案將信息披露造假相關(guān)責(zé)任人員的刑期上限由3年提高至10年。對(duì)于律師、會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。

　　再是強(qiáng)化上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事追責(zé)。將控股股東、實(shí)際控制人組織、指使實(shí)施欺詐發(fā)行、信息披露造假，以及控股股東、實(shí)際控制人隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。

　　最后是進(jìn)一步明確對(duì)“幌騙交易操縱”、“蠱惑交易操縱”、“搶帽子操縱”等新型操縱市場(chǎng)行為追究刑事責(zé)任。

　　《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪多位經(jīng)濟(jì)學(xué)家、上市公司董秘、中介機(jī)構(gòu)、律師，他們表示修正案對(duì)維護(hù)市場(chǎng)秩序、推進(jìn)注冊(cè)制改革、保障資本市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展具有重要意義。

　　實(shí)際上這是“頂層設(shè)計(jì)”的制度建設(shè)。繼新《證券法》實(shí)施之后，造假入刑將矯正以往資本市場(chǎng)違法成本低的弊端。在多位證券律師看來(lái)，刑法修正案與新《證券法》并行，A股也將有“雙法合一”護(hù)航。

　　“ 從此前一些情況來(lái)看，《證券法》修改已經(jīng)成為一把利劍，而這次修正案可以說(shuō)是‘尚方寶劍’了?！币晃簧鲜泄径卣f(shuō)，IPO造假行為將被有效遏制。

　　經(jīng)濟(jì)學(xué)家宋清輝認(rèn)為，修正案是對(duì)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的助力，從過(guò)往的案例可以看到，對(duì)造假相關(guān)主體和責(zé)任人處罰力度不夠，“隔靴搔癢”一直為投資者所詬病，“修正案極大地提高了違法成本和懲戒力度，有望對(duì)市場(chǎng)參與各方形成強(qiáng)有力的震懾作用，督導(dǎo)他們遵紀(jì)守法，合法合規(guī)的開(kāi)展業(yè)務(wù)?！?/p>

　　“證券違法違規(guī)行為面臨的違法成本主要在三方面：一是刑事法律責(zé)任，二是行政法律責(zé)任，三是民事賠償責(zé)任?！鄙虾Ｃ鱾惵蓭熓聞?wù)所王智斌律師表示，此前，新《證券法》在投資者權(quán)益保護(hù)、投資者訴訟制度、行政處罰等方面作出諸多修改，違規(guī)人面臨的行政法律責(zé)任以及民事賠償責(zé)任已大幅提高，僅余刑事法律責(zé)任相關(guān)條款尚未更新，本次刑法修正案補(bǔ)足了最后一塊“短板”，針對(duì)證券違規(guī)行為懲處的法律框架已全部更新完畢。

　　本次修正案大幅提高了刑罰力度并且強(qiáng)化“穿透”原則、強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任，這將會(huì)極大震懾潛在的違規(guī)者。

修正案會(huì)讓信披更嚴(yán)謹(jǐn)

　　上海漢聯(lián)律師事務(wù)所合伙人宋一欣還表示，本次修正案對(duì)證券犯罪的刑事制裁步伐邁得很大，“歸納起來(lái)四句話：一是拓寬范圍。即將存托憑證和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券納入規(guī)制范圍，也規(guī)定了操縱市場(chǎng)的新情形。二是提升力度。從刑期到罰款，都大幅提高對(duì)欺詐發(fā)行、信息披露造假等犯罪的刑罰力度。三是突出對(duì)象。即強(qiáng)化對(duì)控股股東、實(shí)際控制人等的刑事責(zé)任追究。四是追責(zé)中介。壓實(shí)保薦人等中介機(jī)構(gòu)不勤勉盡勉的刑事后果?！?/p>

　　《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者在采訪中發(fā)現(xiàn)，各方對(duì)修正案的最大印象就是威懾力，而這種威懾力會(huì)使信披、IPO等基礎(chǔ)性工作更加嚴(yán)謹(jǐn)。

　　一位上市公司董秘告訴記者，修正案對(duì)董監(jiān)高、大股東、實(shí)控人以及關(guān)鍵少數(shù)中介機(jī)構(gòu)的處罰加大，威懾力是空前的。這肯定會(huì)促使重組造假概率降低，中介機(jī)構(gòu)會(huì)更加審慎，“ 以后講故事的套路可能不靈了 ”。

　　修正案和新《證券法》將大大提高上市公司信息披露的要求，這就要求信息披露要格外謹(jǐn)慎和及時(shí)，一家陜西上市公司的董秘說(shuō)“，對(duì)上市公司信息披露要求越來(lái)越嚴(yán)，信息披露造假的責(zé)任越來(lái)越大，處罰力度大幅提升”。

　　記者注意到，以前信披造假違法成本低會(huì)帶來(lái)違法違規(guī)責(zé)任主體的虛化。

　　就此，一不愿具名的董秘在交談中向記者舉例，董秘、證代等主要負(fù)責(zé)信披，很多時(shí)候單方面接收董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人、控股股東的信息及動(dòng)態(tài)，“比如以前發(fā)生過(guò)一次資金占用，實(shí)際控制人直接走財(cái)務(wù)劃走了錢(qián)。在財(cái)務(wù)部門(mén)自查以前，我們做信披的都不知道。但因?yàn)榱P款不高，考慮‘飯碗’問(wèn)題，就把所有責(zé)任扛了”。

　　但修正案出來(lái)后，這位董秘坦言肯定不敢扛了，這涉及到巨額罰款和擔(dān)刑責(zé)的問(wèn)題。上述來(lái)自陜西的董秘表示，這就要求信披部門(mén)每一環(huán)節(jié)，每一流程都要“事無(wú)巨細(xì)務(wù)必親躬”，不能是董事會(huì)或者控股股東、實(shí)際控制人的“出聲筒”。

　　對(duì)于投行人士來(lái)說(shuō)，修正案給保薦人的工作帶來(lái)了新要求。

　　“只能說(shuō)作為中介壓力越來(lái)越大，做項(xiàng)目把控風(fēng)險(xiǎn)是第一位的?！币活^部券商保薦人說(shuō)，這也會(huì)增加保薦機(jī)構(gòu)的工作量，程序更合規(guī)，“比如實(shí)地盡調(diào)和走訪的次數(shù)和頻率將更高，特別是對(duì)重要客戶(hù)以及供應(yīng)商的走訪力度，核查是否有實(shí)質(zhì)性關(guān)聯(lián)關(guān)系等。”

　　值得一提的是，多位投資人士和私募人士告訴記者，加大資本市場(chǎng)整治力度也會(huì)影響投資風(fēng)格，比如可能會(huì)促使一批問(wèn)題公司爆雷，這些公司股票價(jià)值可能就一文不值。

　　一位資深投資人士表示：“從投資的角度，以后我們會(huì)更傾向于龍頭企業(yè)，買(mǎi)龍頭、買(mǎi)基金會(huì)是大趨勢(shì)。”

　　西藏琳瑯投資管理有限公司投資總監(jiān)王琳則表示，很大程度減少虛假信披現(xiàn)象，也意味著上市公司信披質(zhì)量的提高，市場(chǎng)會(huì)愈發(fā)規(guī)范。某種程度，信披規(guī)范會(huì)擦亮投資者的眼睛并選出更有質(zhì)量的上市公司，這也是上市公司高質(zhì)量發(fā)展的重要一步，“更大程度增加我們這些投資者的信心?！?/p>

過(guò)往案例點(diǎn)析：換到現(xiàn)在要被罰數(shù)億

　　上海新古律師事務(wù)所王懷濤律師向《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者解析了過(guò)往三個(gè)典型違法案例，如果上述案例放在修正案之后，違法后果將十分嚴(yán)重，處罰力度也會(huì)大幅提升。

案例一：創(chuàng)業(yè)板造假第一股“萬(wàn)福生科”財(cái)務(wù)造假

　　萬(wàn)福生科案刑事方面的處罰結(jié)果為，法院判定萬(wàn)福生科公司欺詐發(fā)行股票罪罪名成立，判處罰金850萬(wàn)元；董事長(zhǎng)龔永福被判有期徒刑3年6個(gè)月，并處罰金10萬(wàn)元；公司財(cái)務(wù)總監(jiān)等數(shù)名高管以及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)也受到相應(yīng)處罰。

　　王懷濤律師表示：萬(wàn)福生科欺詐發(fā)行案換到修正案生效施行后，很可能面臨法院判處8500萬(wàn)元至4.25億元區(qū)間的罰款，董事長(zhǎng)龔永福很可能面臨被判有期徒刑5年以上15年以下，并面臨取消4.25億元非法募集資金5%上限限制的罰金。

案例二：A股欺詐發(fā)行退市第一股――欣泰電氣

　　2019年4月23日，丹東市中級(jí)人民法院作出一審判決，以欺詐發(fā)行股票罪，判處被告單位欣泰電氣公司罰金人民幣832萬(wàn)元；以欺詐發(fā)行股票罪，違規(guī)披露、不披露重要信息罪對(duì)被告人溫某乙、劉某勝數(shù)罪并罰，對(duì)溫某乙決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣10萬(wàn)元；對(duì)劉某勝?zèng)Q定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣8萬(wàn)元。

　　王懷濤律師表示：“修正案條款下，欣泰電氣公司很可能面臨法院判處5140萬(wàn)元至2.57億元區(qū)間的罰款，公司直接負(fù)責(zé)人員很可能面臨欺詐發(fā)行股票罪與違規(guī)披露、不披露重要信息罪數(shù)罪并罰后，可以被判處最高不超過(guò)有期徒刑20年的刑期，并面臨取消2.57億元非法募集資金5%上限限制的罰金?！?/p>

案例三：虛構(gòu)海外工程財(cái)務(wù)造假的雅百特

　　處理結(jié)果：2019年5月、7月，證監(jiān)會(huì)分別對(duì)涉案中介機(jī)構(gòu)眾華會(huì)計(jì)師事務(wù)所、金元證券及責(zé)任經(jīng)辦下達(dá)行政處罰決定。金元證券作為案涉資產(chǎn)重組項(xiàng)目財(cái)務(wù)顧問(wèn)未能勤勉盡責(zé)，出具的持續(xù)督導(dǎo)意見(jiàn)以及專(zhuān)項(xiàng)核查意見(jiàn)存在虛假記載，被證監(jiān)會(huì)“沒(méi)一罰三”、沒(méi)收1000萬(wàn)元業(yè)務(wù)收入、罰款3000萬(wàn)元，兩名項(xiàng)目負(fù)責(zé)人也分別被處罰。

　　雅百特公司實(shí)際控制人陸永及相關(guān)當(dāng)事人李馬松則涉嫌構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪被提起公訴。

　　王懷濤律師表示，“刑法修正案后，對(duì)于律師、會(huì)計(jì)師、審計(jì)師、評(píng)估師等中介機(jī)構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適最高可判處10年有期徒刑，并處罰金。今后，不光是涉案公司及直接負(fù)責(zé)人員造假和欺詐發(fā)行、信披違規(guī)的違法成本提高，相關(guān)中介機(jī)構(gòu)及中介機(jī)構(gòu)人員的違法成本也將大幅提高，中介機(jī)構(gòu)及中介機(jī)構(gòu)人員主觀協(xié)助造假的可能也將大幅降低?！?/p>

刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)將完善

　　《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪多位受訪人士了解到，修正案涉及到資本市場(chǎng)違法行為的刑法追訴，那么這需要一個(gè)追訴標(biāo)準(zhǔn)，哪一類(lèi)信息披露造假要入刑？哪種行為又屬于十分嚴(yán)重的虛假披露？

　　一位董秘就向記者表達(dá)了一個(gè)疑惑，平時(shí)因信披瑕疵收到關(guān)注函，比如上市公司業(yè)績(jī)“變臉”等，這些是否會(huì)涉及到追訴問(wèn)題。這實(shí)際上可以用一個(gè)簡(jiǎn)單的比方形容，小偷偷東西已經(jīng)違法，但偷竊行為“罪不至死”，除非偷東西還捅人。

　　記者注意到，實(shí)際上一直有一個(gè)關(guān)于信息披露造假的刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，其中涉及的情形包括造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額累計(jì)在五十萬(wàn)元以上、虛增或者虛減資產(chǎn)達(dá)到當(dāng)期披露的資產(chǎn)總額百分之三十以上、虛增或者虛減利潤(rùn)達(dá)到當(dāng)期披露的利潤(rùn)總額百分之三十以上、未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項(xiàng)所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個(gè)月的累計(jì)數(shù)額占凈資產(chǎn)百分之五十以上、多次提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者多次對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露等。

　　大致總結(jié)可以發(fā)現(xiàn)，刑事立案追訴主要就在財(cái)務(wù)造假、虛假信披、不按規(guī)定披露重要信息這三大行為。這也大致包含了信息披露造假行為。有董秘表示，既然修正案出來(lái)了，那刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)也會(huì)跟著出來(lái)。

　　12月26日，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)表示，下一步，證監(jiān)會(huì)將以認(rèn)真貫徹落實(shí)刑法修正案(十一)為契機(jī)，推動(dòng)加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。

　　“信息披露造假的主要方式就是誤導(dǎo)性陳述，虛假記載和重大遺漏三種?！鄙鲜鲫兾鞯囊幻乇硎?，通常財(cái)務(wù)造假是在虛假記載，非財(cái)務(wù)造假行為主要集中在誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏。根據(jù)他的分析，財(cái)務(wù)造假以造假金額大小為標(biāo)準(zhǔn)，這比較好界定。而非財(cái)務(wù)造假行為可能會(huì)依據(jù)二級(jí)市場(chǎng)表現(xiàn)，給投資者造成的虧損金額大小等。

　　宋一欣還提出一個(gè)建議，罰款可以補(bǔ)償給受害者，或者優(yōu)先使用于民事賠償。他表示，最好的辦法是建立罰沒(méi)款項(xiàng)/行政罰款/刑事罰金之投資者損失補(bǔ)償基金，將這些款項(xiàng)最終通過(guò)財(cái)政轉(zhuǎn)移支付回到市場(chǎng)及受害者手中。同時(shí)，也應(yīng)定期公布罰沒(méi)款項(xiàng)/行政罰款/刑事罰金執(zhí)行信息，“至于該基金的運(yùn)作，可考慮證券市場(chǎng)投資保護(hù)基金，它已有效運(yùn)行十?dāng)?shù)年了，經(jīng)驗(yàn)豐富，完全可以擴(kuò)充功能而為之。”